ТОО, резидент РК, плательщик НДС, приобретает у компании из Кипра программное обеспечение для дальнейшей реализации в РК как дистрибьютор. Согласно договору у нас неисключительные права по лицензиям на ПО, предоставляется доступ к порталу реселлера для создания и управления лицензионными ключами. Права собственности,  в том числе интеллектуальной, остаются у компании Кипра.Для нас данное ПО будет являться роялти при вышеуказанной формулировке? Или это можно отнести к другим услугам? По налогообложению КПН 15% (без сертификата резидентства) и НДС 12% возникает у нашего ТОО как у налогового агента? Кипр ранее был в перечне государств с льготным налогообложением. Исключили его из списка давно (если не ошибаемся). Есть ли с этой стороны какие-то еще нюансы? Можно применить конвенцию? И можно ли применить конвенцию, если мы не удерживаем КПН у поставщика, а оплачиваем его из собственных средств?

ответ:

-

Согласно пп 52 статьи 1 НК РК роялти - это платеж за право пользования недрами в процессе добычи полезных ископаемых и переработки техногенных образований, использование или право на использование авторских прав, в том числе на программное обеспечение, чертежи или модели, за исключением полной или частичной реализации имущественных (ифсключительных) прав на объект интеллектуальной собственности, использование или право на использование патентов, товарных знаков или других подобных видов прав, использование или право использования промышленного оборудования, в том числе морских судов, арендуемых по договорам бербоут-чартера или димайз-чартера, и воздушных судов, арендуемых по договорам димайз-чартера, а также торгового или научно-исследовательского оборудования; использование «ноу-хау»; использование или право использования кинофильмов, видеофильмов, звукозаписи или иных средств записи.

Следовательно, право использования программного обеспечения подпадает под определение роялти.

Право использования программного обеспечения в пределах, определенных договором, может быть предоставлено обладателем исключительного права (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору (статья 897 Гражданского кодекса РК).

При этом лицензия может быть как простой (неисключительной), сохраняющей право выдачи лицензий другим лицам за лицензиаром, так и исключительной, при которой данное право не сохраняется.

В вашем случае предполагаю, что приобретена неисключительная лицензия с правом ее тиражирования (продажи).

Корпоративный подоходный налог у источника выплаты (далее - КПН).

Согласно подпункту 13 пункта 1 статьи 644 НК РК доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан признаются доходы в форме роялти.

На основании пункта 1 статьи 645 НК РК доходы юридического лица-нерезидента, осуществляющего деятельность без образования постоянного учреждения, определенные статьей 644 Налогового кодекса, облагаются подоходным налогом у источника выплаты без осуществления вычетов.

При этом сумма КПН, удерживаемого у источника выплаты, исчисляется налоговым агентом путем применения ставок, установленных статьей 646 НК РК, к сумме доходов, облагаемых у источника выплаты, указанных в статье 644 НК РК.

Таким образом, доход нерезидента, полученный от предоставления права пользования ПО, признается доходом нерезидента из источников в Республике Казахстан в форме роялти и подлежит обложению корпоративным подоходным налогом у источника выплаты по ставке 15%.

Так как нерезидент Кипра является резидентом страны, с которой Республикой Казахстан заключен международный договор об избежании двойного налогообложения (далее - СОИДН), условия его применения предусматривает и включены в Соглашение в статью 29 как часть РРТ-теста, нерезидент вправе применить эти положения и сниженную ставку 10% при соблюдении определенных данным тестом условий.

Следовательно, для применения сниженной ставки при проведении теста основной цели согласно Конвенции необходимо подтвердить, что целью транзакции - выплаты дохода нерезиденту за оказанные услуги - не было получение налоговой льготы.

Также Международный договор применяется при условии:

- представления нерезидентом налоговому агенту документа, подтверждающего резидентство нерезидента, соответствующий требования статьи 675 НК РК;

- представления письменного подтверждения, что является фактическим и окончательным получателем дохода.

Порядок и сроки перечисления корпоративного подоходного налога у источника выплаты регламентируется статьей 647 НК РК. Сроки предоставления налоговой отчетности по форме 101.04 указаны в статье 648 НК РК.

Таким образом, при предоставлении нерезидентом права пользования ПО для ТОО- резидента РК, возникает роялти, который облагается НДС за нерезидента и КПН у источника выплаты по ставке 15%.

Если налоговый агент уплачивает КПН у источника выплаты по ставке 15% без удержания, применить Конвенцию он не может.

Налог на добавленную стоимость (далее НДС).

В соответствии с пунктом 1 статьи 373 НК РК, если иное не предусмотрено пунктом 2 данной статьи, выполненные работы, оказанные услуги нерезидентом на возмездной основе, местом реализации которых признается Республика Казахстан, при приобретении их плательщиком налога на добавленную стоимость являются оборотом такого плательщика налога на добавленную стоимость по приобретению работ, услуг от нерезидента, который подлежит обложению налогом на добавленную стоимость в соответствии с настоящим Кодексом.

При этом место реализации работ, услуг вне территории ЕАЭС определяется в соответствии со статьей 378 НК РК и зависит от вида услуг, которые оказал вам нерезидент

Для целей настоящего раздела (Глава 42 Оборот по приобретению работ, услуг от нерезидента) местом реализации работ, услуг признается Республика Казахстан, если:

4) покупатель работ, услуг осуществляет предпринимательскую или любую другую деятельность на территории Республики Казахстан.

В целях данного подпункта местом осуществления предпринимательской или другой деятельности покупателя работ, услуг признается территория Республики Казахстан в случае присутствия покупателя работ, услуг на территории Республики Казахстан на основе государственной (учетной) регистрации в органах юстиции Республики Казахстан или на основе постановки на регистрационный учет в налоговых органах в качестве индивидуального предпринимателя.

Положения настоящего подпункта применяются в отношении следующих работ, услуг:

- передача прав на использование объектов интеллектуальной собственности.

Согласно статье 382 НК РК размер оборота по приобретению работ, услуг от нерезидента определяется исходя из стоимости приобретения работ, услуг, указанных в пункте 1 статьи 373 настоящего Кодекса, включая корпоративный или индивидуальный подоходный налог, подлежащий удержанию у источника выплаты. При этом стоимость приобретения определяется на основании:

акта выполненных работ, оказанных услуг;

при отсутствии акта выполненных работ, оказанных услуг – иного документа, подтверждающего факт выполнения работ, оказания услуг.

В случае, когда оплата за полученные работы, услуги производится в иностранной валюте, облагаемый оборот пересчитывается в национальной валюте Республики Казахстан с применением рыночного курса обмена валют, определяемого в последний рабочий день, предшествующий дате совершения оборота.

При выплате роялти, местом реализации которых является Республика Казахстан, оборот по приобретению этих услуг резидентом РК - плательщиком НДС облагается НДС, который подлежит отражению в декларации формы 300.00 в приложении 300.05 за отчетный налоговый период, в котором совершен оборот по приобретению услуг, т. е. выполнены работы.

Декларация 300.00 представляется не позднее 15 числа второго месяца, следующего за отчетным налоговым периодом, если иное не установлено настоящей статьей.

Таким образом, оборот по приобретению от нерезидента роялти (право пользования ПО) является облагаемым НДС за нерезидента.

 ВЫВОД:

1. При предоставлении нерезидентом права пользования ПО для ТОО - резидента РК возникает роялти, который облагается НДС за нерезидента и КПН у источника выплаты по ставке 15%.

Если налоговый агент уплачивает КПН у источника выплаты по ставке 15% без удержания, применить Конвенцию он не может.

Так как нерезидент Кипра является резидентом страны, с которой Республикой Казахстан заключен международный договор об избежании двойного налогообложения Соглашение, условия его применения предусматривают и включены в Соглашение в статью 29 как часть РРТ теста, нерезидент вправе применить эти положения и сниженную ставку 10%, при соблюдении определенных данным тестом условий. Применяется при условии:

- представления нерезидентом налоговому агенту документа, подтверждающего резидентство нерезидента, соответствующий требования статьи 675 НК РК;

- представления письменного подтверждения, что является фактическим и окончательным получателем дохода.

Следовательно, для применения сниженной ставки при проведении теста основной цели согласно Конвенции необходимо подтвердить, что целью транзакции - выплаты дохода нерезиденту за оказанные услуги - не было получение налоговой льготы.